În Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 1049 din 27
decembrie 2016 a fost publicată Decizia nr. 20/2016 privind examinarea
recursului în interesul legii formulat de Colegiul de conducere al
Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie privind interpretarea şi aplicarea
dispoziţiilor art. 915 alin. (2) din Codul de procedură civilă, cu
privire la înţelesul noţiunii de „acord” al părţilor din cuprinsul tezei
a doua a acestui text de lege, respectiv condiţiile de formă pe care
trebuie să le îndeplinească convenţia părţilor cu privire la alegerea
instanţei care ar urma să soluţioneze acţiunea de divorţ, în situaţia în
care nici reclamantul şi nici pârâtul nu au locuinţa pe teritoriul
României.
1. Obiectul recursului în interesul legii
Prin sesizarea Colegiului de conducere al Înaltei Curţi de Casaţie şi
Justiţie s-a arătat că nu există un punct de vedere unitar în practica
judiciară privind interpretarea şi aplicarea dispoziţiilor art. 915
alin. (2) din Codul de procedură civilă, cu referire la următoarea
problemă de drept: înţelesul noţiunii de „acord” al părţilor din
cuprinsul tezei a doua a acestui text de lege, respectiv condiţiile de
formă pe care trebuie să le îndeplinească convenţia părţilor cu privire
la alegerea instanţei care ar urma să soluţioneze acţiunea de divorţ, în
situaţia în care nici reclamantul şi nici pârâtul nu au locuinţa pe
teritoriul României.
2. Optica jurisprudenţială
a) Într-o primă opinie s-a statuat că, pentru a fi incidente
dispoziţiile primei teze a alin. (2) al art. 915 din Codul de procedură
civilă, este necesar ca acordul părţilor cu privire la alegerea
instanţei care urmează a soluţiona acţiunea de divorţ să fie exprimat
expres, fie în formă scrisă, anterior învestirii instanţei, fie verbal
în faţa instanţei, în situaţia în care litigiul este pendinte. În ambele
cazuri, manifestarea de voinţă a părţilor în sensul opţiunii pentru o
anumită instanţă trebuie să rezulte explicit fie din cuprinsul
convenţiei, fie din susţinerile formulate oral în faţa instanţei de
judecată.
În argumentarea acestei opinii s-a reţinut că prin acord se înţelege
manifestarea de voinţă a două sau mai multor persoane exprimată cu
intenţia de a produce efecte juridice, iar exteriorizarea hotărârii de a
încheia acordul prezintă, în această ipoteză, o relevanţă juridică
deosebită, întrucât numai în prezenţa acestuia poate fi vorba despre
existenţa consimţământului.
Consimţământul reprezintă exteriorizarea hotărârii de a încheia un
acord juridic, fiind voinţa declarată, elementul extern al voinţei
juridice.
Plecând de la definiţiile expuse, doctrina şi jurisprudenţa au fost
constante în a aprecia că manifestarea de voinţă trebuie să fie una
neechivocă, clară şi exteriorizată. Manifestarea tacită de voinţă nu
poate produce efecte juridice decât în măsura în care legea prevede în
mod expres acest lucru.
Astfel, în argumentarea acestei opinii s-a reţinut că, pentru ca
alegerea de competenţă să producă efectul extinderii competenţei în
favoarea instanţei alese de părţi, este necesar ca înţelegerea acestora
să fie expresă, indiferent dacă este exprimată în formă scrisă (caz în
care din cuprinsul său este necesar să rezulte explicit opţiunea pentru o
anumită instanţă, iar aceasta să fie determinată în chiar cuprinsul
convenţiei) sau în formă verbală, exprimată oral în faţa instanţei de
judecată (pentru procesele aflate în curs de judecată).
Ceea ce este esenţial este natura expresă a convenţiei părţilor,
respectiv ca din cuprinsul acesteia să rezulte explicit opţiunea pentru o
anumită instanţă. Opţiunea poate fi exprimată într-o clauză atributivă
de competenţă inserată în acord, înţelegere, convenţie ori într-o
convenţie separată. Este posibilă şi o convenţie verbală, însă doar în
cazul litigiilor născute, ceea ce înseamnă, per a contrario, că,
anterior declanşării unui litigiu, convenţia poate fi încheiată doar în
formă scrisă.
Simpla alegere a instanţei de către reclamant prin depunerea cererii
de chemare în judecată, precum şi lipsa invocării excepţiei
necompetenţei teritoriale de către partea pârâtă nu pot echivala cu
acordul de voinţă al părţilor de care se face vorbire în cuprinsul art.
915 alin. (2) din Codul de procedură civilă, întrucât, în virtutea
argumentelor expuse, manifestarea tacită de voinţă nu poate produce
efecte juridice decât în măsura în care legiuitorul a prevăzut în mod
expres aceasta. În această situaţie însă legiuitorul nu a reglementat o
astfel de posibilitate, iar neinvocarea excepţiei poate fi determinată
de absenţa unei apărări calificate, necunoaştere, omisiune etc., fără
semnificaţia juridică a alegerii de competenţă.
Or, în aplicarea principiului potrivit căruia excepţiile sunt de
strictă interpretare şi aplicare (exceptio est strictissimae
interpretationis) nu se poate considera că lipsa invocării excepţiei
necompetenţei teritoriale echivalează cu manifestarea tacită de voinţă
în sensul alegerii instanţei competente teritorial.
S-a mai arătat, de asemenea, că nici menţiunea cuprinsă în conţinutul
procurilor acordate de părţi reprezentanţilor convenţionali să îi
reprezinte în litigiul aflat pe rolul instanţei unde a fost introdusă
acţiunea de divorţ nu reprezintă o alegere a instanţei în sensul
textului de lege evocat.
În argumentarea acestei interpretări s-a mai reţinut că un alt text
cu valoare de normă specială, respectiv art. 126 alin. (1) din Codul de
procedură civilă, referitor la alegerea de competenţă, prevede explicit
că o asemenea convenţie a părţilor (admisibilă numai în litigii
referitoare la alte drepturi de care părţile pot dispune şi, în aceste
cazuri, doar dacă nu este vorba despre o competenţă teritorială
exclusivă) trebuie să îmbrace forma scrisă, iar pentru litigiile
începute poate fi făcută şi verbal în faţa instanţei. Ca atare, necesită
un acord de voinţă neechivoc sub aspectul alegerii instanţei
competente.
Realizând o interpretare prin analogie a celor două norme considerate
speciale în materia competenţei jurisdicţionale, s-a conchis că se
poate aprecia că şi art. 915 alin. (2) din Codul de procedură civilă
cere ca înţelegerea părţilor să fie expresă, ceea ce înseamnă că din
cuprinsul acesteia trebuie să rezulte explicit acordul părţilor pentru
alegerea unei anumite instanţe.
Tot în argumentarea acestei prime opinii s-a mai apreciat că termenul
de „acord” utilizat de legiuitor în textul art. 915 alin. (2) din Codul
de procedură civilă desemnează sau poate fi asimilat, de principiu,
înţelegerii reglementate de art. 5 alin. (1) din Regulamentul (UE) nr.
1.259/2010 al Consiliului Uniunii Europene din 20 decembrie 2010 de
punere în aplicare a unei forme de cooperare consolidată în domeniul
legii aplicabile divorţului şi separării de corp, potrivit căruia soţii
pot conveni să aleagă legea aplicabilă divorţului şi separării de corp.
Or, sub aspectul respectării condiţiilor de formă, norma europeană
stabileşte că acest acord trebuie încheiat în scris, datat şi semnat de
ambii soţi. În acelaşi sens, orice comunicare sub formă electronică, ce
permite consemnarea durabilă a acordului, este considerată ca
reprezentând o formă scrisă, însă atunci când legea statului membru
participant, în care ambii soţi îşi au reşedinţa obişnuită la data
încheierii acordului, prevede condiţii formale suplimentare pentru
asemenea acorduri, se aplică aceste condiţii.
În cea de-a doua opinie s-a apreciat că norma procedurală de
competenţă cuprinsă în art. 915 alin. (2) teza întâi din Codul de
procedură civilă operează şi în cazul în care acordul părţilor nu este
exprimat în mod expres, în formă scrisă sau verbală, manifestarea de
voinţă a părţilor cu privire la alegerea unei anumite instanţe putând fi
dedusă din conduita lor procesuală, şi anume: neinvocarea excepţiei
necompetenţei teritoriale de către pârât, prin întâmpinare, învestirea
aceleiaşi instanţe de către pârât cu soluţionarea cererii
reconvenţionale ori exprimarea acordului de către pârât în cuprinsul
procurii acordate reprezentantului convenţional.
b) Cea de-a doua opinie conturată este susţinută de
argumentul potrivit căruia dispoziţiile art. 915 alin. (2) din Codul de
procedură civilă nu prevăd ca acordul de voinţe al părţilor cu privire
la instanţa competentă să judece cererea de divorţ să fie dat expres, în
cadrul aceluiaşi înscris – el putând rezulta şi din indicarea aceleiaşi
instanţe realizată chiar separat, dar neechivoc, de fiecare dintre
părţi – şi nici să fie anterior introducerii cererii de divorţ, în acest
sens fiind şi dispoziţiile art. 1.240 alin. (2) din Codul civil,
privind formele de manifestare a consimţământului, potrivit cărora:
„Voinţa poate fi manifestată şi printr-un comportament care, potrivit
legii, convenţiei părţilor, practicilor statornicite între acestea sau
uzanţelor, nu lasă nicio îndoială asupra intenţiei de a produce efectele
juridice corespunzătoare.”
Prin urmare, s-a apreciat că, în condiţiile în care, odată cu
introducerea acţiunii de divorţ, reclamantul şi-a manifestat voinţa ca
litigiul să fie soluţionat de o anumită instanţă, acordul părţilor este
întrunit sub acest aspect şi în cazurile în care partea pârâtă nu s-a
opus expres ca acţiunea de divorţ să fie soluţionată de judecătoria
sesizată de partea reclamantă, în sensul că nu a invocat, prin
întâmpinare, excepţia necompetenţei teritoriale a acelei instanţe
judecătoreşti sau a introdus, la rândul său, o cerere reconvenţională pe
rolul aceleiaşi instanţe, existând astfel un acord implicit şi al
pârâtului în sensul alegerii instanţei competente. În plus, tot în acest
context, alăturat împrejurărilor mai sus amintite, s-a mai reţinut că
şi menţiunea din cuprinsul procurii date de către pârât unui
reprezentant convenţional (avocat) de a-l reprezenta în litigiul având
ca obiect cererea de divorţ, aflat pe rolul instanţei alese de către
reclamant, reprezintă acordul acestei părţi în privinţa alegerii
judecătoriei competente să soluţioneze cererea de divorţ în primă
instanţă.
În această opinie jurisprudenţială este prezumată existenţa unui
acord tacit al pârâtului (cu privire la instanţa aleasă de reclamant) în
absenţa unei opoziţii exprese a acestuia.
3. Opinia Colegiului de conducere al Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie
Colegiul de conducere al Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie,
titularul sesizării, a constatat existenţa practicii judiciare neunitare
a instanţelor judecătoreşti asupra problemei de drept semnalate şi,
prin Hotărârea nr. 16 din 24 iunie 2016, a dispus sesizarea Înaltei
Curţi de Casaţie şi Justiţie în vederea pronunţării asupra problemei de
drept deduse judecăţii, fără a-şi exprima opinia cu privire la
orientarea jurisprudenţială pe care o consideră ca fiind legală.
4. Opinia Procurorului General al PÎCCJ
Procurorul general al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casaţie
şi Justiţie a apreciat ca fiind în litera şi spiritul legii cea de-a
doua opinie exprimată, în sensul că, în interpretarea şi aplicarea
dispoziţiilor art. 915 alin. (2) din Codul de procedură civilă, acordul
părţilor cu privire la alegerea instanţei care urmează a soluţiona
acţiunea de divorţ nu trebuie să îndeplinească anumite condiţii de
formă, putând fi dedus şi din conduita procesuală a părţilor, inclusiv
din neinvocarea de către soţul pârât, prin întâmpinare, a excepţiei
necompetenţei teritoriale.
5. Opţiunea Înaltei Curți de Casatie şi Justiţie
Înalta Curte a considerat că se impune admiterea recursului, pronunţând următoarea soluţie:
„Admite recursul în interesul legii formulat de Colegiul de conducere al Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie şi, în consecinţă:
În interpretarea şi aplicarea art. 915 alin. (2) din Codul de
procedură civilă, stabileşte că acordul părţilor cu privire la alegerea
instanţei care urmează să soluţioneze acţiunea de divorţ trebuie să fie
exprimat expres”.